大华律师园地:谈谈企业与专利

 
     
 

律师论文

 
     
 

      随着世界科技的发展和知识经济的到来,知识产权在国际竞争中的地位越来越重要。许多有远见卓识的企业家已经把知识产权视作在科技、经济领域夺取和保护竞争优势的一项重要战略。知识产权无论是专利、商标、著作权以及其它类型的知识产权,从法律的角度来看,它是人们对智力成果拥有的一项民事权利;从经济角度来看,它是一种重要的无形资产;从市场角度来看它又是一种强有力的竞争手段。
       专利是知识产权最重要的组成部分,是企业参与竞争的有力武器。商场如战场,一个没有武器的“战士”很难想象能够在激烈的市场竞争中站住脚跟。因此企业必须要学会掌握和灵活运用专利这一有力武器。


   
    一、什么是专利
    通常我们所说的专利是专利权的简称。它是指一项发明创造向国家专利局提出专利申请,经审查合格后,由国家专利局依法授予专利申请人在一定期间内实施其发明创造的一种独占权利,这种独占权实际上就是对市场的垄断权。作为一个企业拥有的专利权越多,其市场竞争能力也就越强。
    专利权有三个基本特性
    1.专有性。发明创造被授予专利权后,专利申请人就成为专利权人,根据专利法第十一条的规定:未经专利权人的许可,任何单位或者个人都不得实施其专利,即不得以生产经营为目的进行制造、使用、许诺销售、销售、进口其专利产品,或者使用其专利方法以及使用、许诺销售、销售、进口依照该方法直接获得的产品。
   2.时间性。任何专利都有一个保护期限,期限届满后,专利权就不复存在,该发明创造也就成了全社会的共同财富,任何人都可以自由使用。我国专利法规定发明专利的有效期限为20年,实用新型专利和外观设计专利的有效期限为10年,均从申请日算起。
    3.地域性。一个国家授予的专利权只有在授予国所管辖的领土内有效。外国企业只要没有在我国申请专利并获得专利权,其发明创造在我国就得不到专利法的保护。
    我国专利法保护的发明创造,可以通过三种专利形式加以保护,即发明专利、实用新型专利和外观设计专利。
所谓发明专利,是指“对产品、方法或者其改进所提出的新的技术方案”,由此看出发明专利可以分为两大类。一类是产品发明包括有固定形状的产品发明,如仪器、设备和无固定形状的产品发明,如农药、杀虫剂等。另外一类是方法发明,如产品的制作方法、使用产品的方法以及测量、通讯方法等。
    所谓实用新型专利,是指“对产品的形状、构造或其结合所提出的适于实用的新的技术方案”。由此可以看出,实用新型专利保护的是一种具有固定形状的产品,而制造产品的方法、使用方法,无固定形状的产品是不能申请实用新型专利保护的。
    所谓外观设计专利,是指“对产品的形状、图案或者其结合以及色彩与形状、图案的结合所作出的富有美感并适于工业应用的新设计”。由此可见外观设计是一种美学设计,但这种设计必须与产品相结合,单纯的纯美学的艺术设计不能作为外观设计给予保护。
    专利权不会自然取得,由企业完成的职务发明创造要获得专利权必须首先向国家专利局提出专利申请。


  
  二、如何申请专利
    企业在申请专利之前,必须要认真的进行研究。根据发明创造技术特点,已有技术状况,竞争对手动向等进行决策,是否申请专利,申请什么类型专利,什么时间提出专利申请,如何确定保护范围,以最大限度的控制和垄断市场和阻止他人对市场的控制。
    向专利局申请发明或者实用新型专利的,应当提交请求书、说明书及其摘要和权利要求书等文件。对于申请发明专利必要时应有附图,对于申请实用新型专利必须要有附图。
    申请外观设计专利,应向专利局提交请求书以及该外观设计的图片或者照片等文件,并且应当写明使用该外观设计的产品及其所属的类别,专利局认为必要时,可以要求外观设计专利申请人提交使用外观设计的产品样品或者模型。
     除上述必须提交的文件外,根据需要还要提交其它一些有关附件。如代理人委托书、费用减缓请求书、要求优先权的申请文件副本以及国际展览会展览证明书等。


  
     三、专利文件如何撰写
    企业不管是否委托专利代理,提出专利申请都要向国家专利局递交四份专利申请文件,即:请求书、说明书及其附图、权利要求书和说明书摘要。
    1.发明或实用新型专利的申请
    (1)如何撰写请求书
    请求书是申请人向专利局表示请求授予发明创造专利权的愿望。申请书是国家专利局提供的一种规范表格,主要内容有:发明或实用新型名称;发明人或设计人的姓名和地址;申请人的姓名或名称和地址;专利代理机构和有关的一些声明。申请人按表格要求填写即可。
    (2)如何撰写说明书
    发明或者实用新型专利申请的说明书,一般应当按照下列顺序撰写:
    ①发明或者实用新型的名称,它应当与请求书中所写的名称一致。
    ②发明或者实用新型所属技术领域,这不是指大的技术领域,如机械工程、电气工程或者化学中的一部分,而是指更为具体直接应用的领域,如“半导体制造”或者“碳氢化合物等”。
    ③就申请人所知,写明对发明或者实用新型有参考作用的背景技术,并且引证反映该项技术的文件。
    ④发明或者实用新型的目的。针对已有技术的缺陷说明发明或实用新型要解决的技术问题。
    ⑤发明或实用新型解决其技术问题的技术方案,要清楚、完整地写明发明或者实用新型内容,以所属技术领域的普通技术人员能够实现为准。这是说明书的主要部分,为了取得专利,对一个技术问题必须提出一个迄今尚不知道的解决方案,因此,说明书必须把发明或者实用新型与背景技术相比有哪些新特点,充分加以说明。
    ⑥发明或者实用新型与背景技术相比所具有的优点或者积极效果。优点和积极效果是由技术特征带来的它是确定发明是否具有“显著的技术进步”的重要依据。
     ⑦如有附图,应当有图面说明(实用新型必须要有附图)。
    ⑧详细描述申请人认为实现发明或者实用新型的最好方式。作为一件典型实例,应当列出各种参数与条件,有附图的应当对照附图加以说明。
    如果申请专利的发明是关于微生物学的方法或者是关于这种方法的产品,而且使用微生物是公众不能得到的,那么申请还应当办理下列手续:①在申请日前,或者最迟在申请日,将该微生物菌种提交专利局指定的微生物菌种保藏单位;②在申请文件中,提供有关微生物特征的资料。
    (3)如何撰写权利要求书
    权利要求书是确定发明和实用新型的保护范围的主要依据,所以它具有直接的法律作用。
权利要求书包括独立权利要求和从属权利要求。独立权利要求应当从整体上反映发明或者实用新型的主要技术内容,记载构成发明或者实用新型必要的技术特征。从属权利要求是用附加的技术特征对引用的权利要求作进一步的限定。
    独立权利要求一般应当写成两部分:一是前序部分。写明发明或者实用新型的主题名称以及现有技术中与发明或者实用新型主题密切相关的技术特征。二是特征部分使用“其特征是……”来说明发明或者实用新型区别现有技术的技术特征。从属权利要求一般应当写成两部分:一是引用部分,写明被引用的权利要求的编号;二是限定部分写明发明或者实用新型附加的技术特征。
    (4)如何撰写说明书摘要
    摘要是专利申请中公开发明或者实用新型全部内容的摘要,也就是说明书(包括附图)和权利要求的摘要。它应该写明发明或者实用新型的名称、所属技术领域、要解决的技术问题、主要技术特征和用途。摘要可以包含最能说明发明的化学式或者数学式。如果有附图,应当附上一幅表明主要技术特征的附图。摘要全文不宜过长,要求不超过三百字。
    2.外观设计专利的申请
    (1)如何撰写请求书
    具体要求原则上与发明或者实用新型专利的请求书相同。所不同的是外观设计专利申请的请求书应当写明使用该外观设计的产品及其所属的类别。外观设计专利权的保护范围,是根据使用外观设计的产品类别确定的,即只在相同或同类产品上使用了相同的外观设计时,才构成侵权行为。因此,在外观设计专利请求书上写明使用该外观设计的产品是很重要的。产品的类别应按照《国际外观设计分类表》填写大类号和小类号。
    (2)对图片或照片的要求
    申请外观设计专利时,要提交每件外观设计的不同角度,不同侧面或者不同状态的图片或照片,以清楚地显示请求保护的对象。
    请求保护色彩的外观设计专利申请应提交彩色和黑白的图片或照片各一份。
    在申请时一般不要求提供样品或模型。当专利局认为必要时,可以要求申请人提供使用外观设计的产品样品或者模型。

        四、企业如何利用专利权维护自己的合法权益
    一项发明创造被授予专利权后企业即取得了对该发明创造独占实施的权利。专利保护的范围是依其权利要求的内容为准,说明书及附图可以用于解释权利要求。外观设计专利保护的范围,依表示在图片或者照片中的该外观设计专利产品为准。
    未经专利权人的许可,以生产经营为目的的制造、使用、许诺销售、销售、进口其专利产品或者使用其专利方法以及使用、许诺销售、销售、进口依照该专利方法直接获得的产品均构成侵权。其中包括已经侵权或正在侵权以及即将造成侵权的行为。
    企业专利权在遭到侵犯时请求法律保护的途径有二种:
    1.请求专利管理机关处理。在专利权遭到侵犯时,受害人可以首先向专利管理机关请求处理。专利管理机关受理案件后,应进行调查、取证,作出是否存在侵权的判断。如果存在侵权,专利管理机关有权责令侵权人停止侵权行为。不论是专利权人还是侵权人,如果对专利管理机关的处理决定不服,可以在收到通知之日起15日内,依据《中华人民共和国行政诉讼法》向人民法院起诉。如果在这个期间内既不起诉又不履行专利管理机关的处理决定,专利管理机关可以请求人民法院强制执行。专利管理机关还可以应当事人的请求就侵权的赔偿数额进行调解,调解不成的,当事人可以依照《民事诉讼法》向人民法院起诉。
    2.向人民法院起诉。根据我国最高人民法院的规定,关于专利侵权的纠纷案件,各省、自治区、直辖市人民政府所在地的中级人民法院是第一审法院。各省、自治区、直辖市高级人民法院是第二审法院。各省、自治区、直辖市高级人民法院根据实际需要,经最高人民法院同意,可以指定本省、自治区内的开放城市或者设有专利管理机关的较大城市的中级人民法院作为审理其辖区内的专利侵权案件的第一审法院。
    专利权人或利害关系人,当发现专利权遭到侵犯时,可以直接向上述有管辖权的人民法院起诉。
    专利管理机关或者人民法院在处理或审判专利侵权纠纷案件时,都必须以事实为根据,以法律为准绳。判定是否存在侵权,只能依照法律和证据。原则上,原告对提起侵权诉讼所依据的事实和理由负有举证责任,被告对自己所作的答辩也负有举证责任。对于产品专利来说,原告要提出证据一般是不困难的,因为只要得到了专利产品的仿制品,就有了证据。但是,对于方法专利来说,由于方法总是在生产过程中使用的,不能象产品那样出现在市场上,所以原告很难找到直接证据。为此,专利法规定,在发生侵权纠纷的时候,如果发明专利是一项新产品的制造方法,制造同样产品的单位或者个人应当提供其产品制造方法不同于专利方法的证明。这就是说,被告有责任提出证明,证明其产品不是该专利方法制造的。否则,不需要原告提出证据,被告即应被推定为使用了该项专利方法。
根据专利法的规定,侵犯专利权的诉讼时效为二年,自专利权人或者利害关系人得知或者应当得知侵权行为之日计算。
    这里的“得知”侵权行为,是指知道有侵权行为的事实发生,这是专利人或者利害关系人主观上的状态,别人很难证明。“应当得知”侵权行为,则是指客观上专利权人或者利害关系人应当知道侵权行为的事实,这是别人能够证明的。
    这里规定的诉讼时效,既适用于损害赔偿的请求权,也适用于停止侵权的请求权。二年时效期满后,专利权人则不能就侵权人的行为通过诉讼予以追究。